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发布时间：2022-04-02 13:47:01

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二建《建筑工程》备考：关于索赔的重要考点和经典例题

二建《建筑》备考：关于索赔的重要考点和经典例题

索赔，是指在建筑工程施工合同履行过程中，无过错的一方要求存在过错的一方承担所造成的实际损失的情况。由于工程索赔是双向的，合同的任何一方均可以有权利向对方提出索赔。

索赔通常分为费用索赔和工期索赔两种。但是由于工程范围的变更、文件的缺陷或技术错误、业主未能提供现场所引起的索赔，承包人可以索赔利润。

1.索赔成立的前提条件

索赔的成立，应该同时具备以下3个前提条件：

(1)事件已造成了承包人工程项目成本的额外支出，或直接工期损失;

(2)造成费用增加或工期损失的原因，按合同约定不属于承包人的行为责任或风险责任;

(3)承包人按合同规定的程序和时间提交索赔意向通知和索赔报告。

以上三个条件必须同时具备，缺一不可。

2.施工费用索赔

(1)人工费

(2)设备费：固定资产折旧费(购买设备)、租赁费(租赁设备)

(3)材料费。

(4)管理费

(5)利润。一般来说，由于工程范围的变更、文件有缺陷或技术性错误、业主未能提供现场等引起的索赔，承包商可以列入利润。但对于工程暂停的索赔，由于利润通常是包括在每项实施工程内容的价格之内的，而延长工期并未影响削减某些项目的实施，也未导致利润减少。所以，一般监理工程师很难同意在工程暂停的费用索赔中加进利润损失。

(6)迟延付款利息。发包人未按约定时间进行付款的，应按银行同期贷款利率支付迟延付款的利息。

3.不可抗力的索赔

不可抗力导致的人员伤亡、财产损失、费用增加(或)工期延误等后果，由合同当事人按以下原则承担：

① 永久工程、已运至施工现场的材料和工程设备的损坏，以及因工程损坏造成的第三人人员伤亡和财产损失由发包人承担。

② 承包人和施工设备的损坏由承包人承担。

③ 发包人和承包人承担各自人员伤亡和财产损失。

④ 因不可抗力影响承包人履行合同约定的义务，已经引起或将引起工期延误的，应当顺延工期，由此导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担，停工期间必须支付的工人工资由发包人承担。

⑤ 因不可抗力引起或将引起工期延误，发包人要求赶工的，由此增加的赶工费用由发包人承担。

⑥ 承包人在停工期间按照发包人要求照管、清理和修复工程的费用由发包人承担。

不可抗力发生后，合同当事人均应采取措施尽量避免和减少损失的扩大，任何一方当事人没有采取有效措施导致损失扩大的，应对扩大的损失承担责任。

记忆方法：谁的人和物，谁承担责任。

【例题>案例节选】

背景资料

沿海地区某群体住宅工程，包含整体地下室，8栋住宅楼，1栋物业配套楼以及小区公共区域园林绿化等，业态丰富，体量较大，工期暂定3.5年。

建设单位确定施工单位A中标，并参照《建筑工程施工合同(示范文本)》(GF--)与A单位签订施工承包合同。施工合同中允许总承包单位自行合法分包。A单位将物业配套楼整体分包给B单位。公共区园林绿化分包给C单位(该单位未在施工现场设立项目管理机构，委托劳务队伍进行施工)，自行施工的8栋住宅楼的主体结构工程劳务(含钢筋、混凝土、主材与模板等周转材料)分包给D单位。上述单位均具备相应施工资质。地方建设行政主管部门在例行检查时，提出不符合《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定査处管理办法》(建市()118号)相关规定要求整改。

在施工过程中,当地遭遇罕见强台风,导致项目发生如下情况:

①整体中断施工24天;

②施工大量窝工,发生窝工费用88.4万元;

③工程清理及修复发生费用30.7万元;

④为提高后续抗台风能力,部分设计进行变更,经估算涉及费用22.5万元。该变更不影响总工期。

A单位针对上述情况均按合规程序向建设单位提岀索赔。建设单位认为上述事项全部由罕见强台风导致,非建设单位过错,应属于同模式下施工单位应承担的风险,均不予同意。

【问题】

1.根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法》(建市()118号)上述分包行为中哪些属于违法行为?并说明相应理由。

2.针对A单位提出的四项索赔，分别判断是否成立。

【参考答案】

1.违法行为之一：A单位将物业配套楼整体分包给B单位。

理由：物业配套楼包括主体结构施工，施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分给其他单位的(钢结构工程除外)，属于违法分包行为。