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一建法规知识点：行政复议与行政诉讼

一、概念

（一）行政复议行政复议，是指行政机关根据上级行政机关对下级行政机关的监督权，在当事人的申请和参加下，按照行政复议程序对具体行政行为进行合法性和适当性审查，并作出裁决解决行政侵权争议的活动。

（二）行政讼诉行政诉讼，是指人民法院应当事人的请求，通过审查行政行为合法性的方式，解决特定范围内行政争议的活动。

（三）两者关系

1.除法律规定必须先申请行政复议的以外，当事人可以自由选择申请行政复议还是提起行政诉讼。

2.当事人对行政复议决定不服的，除法律规定行政复议为最终裁决的以外，可以提起行政诉讼。

二、行政复议范围

（一）在建设工程领域可以申请行政复议的事项（6条）

1.行政处罚；

2.行政强制措施；

3.行政许可；

4.认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的；

5.认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；

6.认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的等等。

（二）不得申请行政复议的事项

1.行政机关的行政处分或其他人事处理决定，可申诉。

2.行政机关对民事纠纷作出的调解或其他处理，当事人可申请仲裁或向法院提起诉讼。

三、行政复议程序

（一）行政复议申请

1.当事人自知道该具体行政行为之日起60日内提出申请，不可抗力自障碍消除之日起继续计算。

2.行政复议部门为原行政部门的本级人民政府或上一级主管部门。

（二）行政复议受理

1.行政复议期间具体行政行为不停止执行。

2.可停止执行的情况（4种）：

（1）被申请人认为需要停止执行的；

（2）行政复议机关认为需要停止执行的；

（3）申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；

（4）法律规定停止执行的。

（三）行政复议决定（4种情况）

自受理之日起60日内作出行政复议决定，决定书一经送达发生法律效力。

1.具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，内容适当的，决定维持。

2.被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。

3.具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法。决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：

（1）主要事实不清、证据不足的；

（2）适用依据错误的；

（3）违反法定程序的；

（4）超越或者滥用职权的；

（5）具体行政行为明显不当的。

4.被申请人不按照法律规定提出书面答复，提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。

四、行政诉讼受理范围

（一）应当受理的行政案件（8类）

1.对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；

2.对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结财产等行政强制措施不服的；

3.认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；

4.认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的；

5.申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；

6.认为行政机关没有依法发给抚恤金的；

7.认为行政机关违法要求履行其他义务的；

8.认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。

（二）不予受理的行政案件（4类）

l.国防、外交等国家行为；

2.行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；

3.行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；

4.法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。

五、行政诉讼程序

（一）行政诉讼举证的特别规则

民事诉讼的举证原则是“谁主张，谁举证”，而在行政诉讼中，被告对其作出的行政行为负有举证责任，并应当提供该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。

（二）第一审程序

1.起诉提起行政诉讼应符合以下条件：

（1）原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；

（2）有明确的被告；

（3）有具体的诉讼请求和事实根据；

（4）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。

起诉的期限：

申请人不服行政复议决定的，可以在收到行政复议决定书之日起l5日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不做决定的，申请人可以在复议期满之日起 l5日内起诉，法律另有规定的从其规定。公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起公诉的，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出，法律另有规定的除外。起诉应以书面形式进行。

2.受理

人民法院接到起诉状后应当在7日内审查立案或者裁定不予受理。原告对裁定不服的可以提起上诉。

3.审理前的准备

人民法院审理行政案件，由审判员组成合议庭，或者由审判员、陪审员组成合议庭。

合议庭成员，应当是3人以上的单数。人民法院应当在立案之日起5日内，将起诉状副本发送被告，被告应当在收到起诉状副本之日起l0日内向人民法院提交作出具体行为的有关材料，并提交答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起5日内，将答辩状副本发送原告，被告不提出答辩状的不影响人民法院审理。

4.开庭审理

（1）维持原判

（2）撤销判决

（3）履行判决

（4）变更判决

（三）第二审程序

1.上诉期限：在判决书送达之日起15日内。

2.上诉的判决：

（1）维持原判

（2）依法改判

（3）撤销原判，发回原审法院重审第二审判决、裁定，是终审判决、裁定。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，可以提出申诉、申请再审，但判决、裁定不停止执行。

（四）执行（4条）

1.对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金，通知银行从该行政机关的账户内划拨。

2.在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关按日处以罚款。

3.向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院。

4.拒不履行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。

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